代孕不是合法的，我国一些法律法规与政策文件中涉及到了与代孕相关的内容，其中《人类辅助生殖技术管理办法》和《人类辅助生殖技术规范》均明确规定禁止相关医疗机构和技术人员实施代孕。
法律依据
根据《人类辅助生殖技术管理办法》：
第三条 人类辅助生殖技术的应用应当在医疗机构中进行，以医疗为目的，并符合国家计划生育政策、伦理原则和有关法律规定。禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。
根据《人类辅助生殖技术规范》：
第三条 实施技术人员的行为准则：
第五项 禁止实施代孕技术。
第十三项 禁止给不符合国家人口和计划生育法规和条例规定的夫妇和单身妇女实施人类辅助生殖技术。
代孕在中国是违法的，但是代孕本身不构成犯罪。代孕和组织代孕是否构成组织出卖人体器官罪?答案是否定的，因为组织出卖人体器官罪要求的是 “出卖”，而代孕行为中仅是将体外受精卵植入代孕者子宫内，并没有涉及到对子宫等器官的“出卖”，该行为属于一种“出租”行为，现行法并未将出租人体器官规定为犯罪。
到目前，代孕已经形成一套灰色产业链，其中不乏有偿买卖卵子的行为，但是组织收购卵子的行为亦不构成组织出卖人体器官罪。从现代医学角度上来讲，卵子并不是一种用来完成特定生理功能的有机结构，即卵子并不属于器官，而是一种器官的产物，因此不能将组织收购卵子的行为定义成“组织出卖人体器官罪”，否则将违反刑法中的禁止类推解释的原则。
不过，要是在代孕的前后以及代孕过程中，有其他的行为，则就有可能触犯《刑法》，构成犯罪。
一、遗弃罪
代孕出生的小孩如果有健康问题，或者代孕期间寻求代孕的夫妇离婚了，导致生下来的小孩没人抚养怎么办?如果三方都不要小孩，从代孕者和代孕需求者的先行行为来看他们都有抚养义务，也就是说，他们都构成遗弃罪的主体。
法律依据
《刑法》第二百六十一条规定，对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
二、诈骗罪
若以代孕为名在网上发布代孕信息以缴纳定金、配对费、移植费、代孕费、保胎费等名义，不断地索要钱财，或涉嫌诈骗罪。
诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。
法律依据
《刑法》第二百六十六条规定，诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
三、非法行医罪
通过互联网联系代孕者等相关需求者，然后将其介绍到其他地点进行非法医疗服务。对违反《医疗机构管理条例》和《人类辅助生殖技术服务管理办法》等法律法规的非法行医案件中，参与代孕的医疗人员或涉嫌非法行医等刑事犯罪。
非法行医罪是指无医生执业资格从事诊疗活动，包括在医疗机构中从事诊疗活动和擅自开业从事诊疗活动。
法律依据
《刑法》第三百三十六条规定，未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
四、拐卖妇女儿童罪
代孕一旦成功，代孕者生产了婴儿后，要求代孕者就会一手交钱，一手交人。其实质是一种婴儿买卖或人口交易活动。
拐卖妇女儿童罪是指以出卖为目的，拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为。
法律依据
《刑法》第二百四十条规定，犯本罪的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;有规定情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
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