【案情简介】
　　张某是某市政府招商办工作人员，主要负责企业招商、注册、验资、工商登记等工作，管理巨额公款。2014年3月，张某在招商办公室工作期间，利用职务便利，先后3次挪用公款共计人民币900余万元，给某会计师事务所职工林某从事营利活动，林某在用于公司增资完毕后将这笔公款归还给张某，林某在归还这笔公款时按照双方约定的比例给张某“好处费”2.1万元。

　 【意见分歧】
　　针对张某的行为应如何定性处罚形成了三种意见：
　　第一种意见认为：张某的行为构成挪用公款罪一罪。张某身为国家工作人员，利用管理上的职务便利，挪用公款共计900余万元，数额较大，给他人进行营利活动，构成挪用公款罪。林某事后给张某的2.1万元属于营利活动的利益，不应认定为受贿。
　　第二种意见认为：对张某的行为定挪用公款罪没有异议，但其同时也构成受贿罪，应当两罪并罚。张某挪用公款给林某使用构成挪用公款罪，事后收受林某给予的2.1万元好处费，属于收受贿赂为他人谋取利益，构成受贿罪。因此，对张某应当以挪用公款罪和受贿罪两罪并罚。
　　第三种意见认为：张某的行为构成挪用公款罪和受贿罪，但是应当在两罪之中择一重罪处罚。

　 【律师评析】
　　深圳知名职务犯罪辩护团马成律师同意第三种观点，并结合本案分析如下：
　　首先，张某的行为构成挪用公款罪。挪用公款罪，是指国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用数额较大、超过3个月未还的行为。根据最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》，“挪用公款归个人使用”，包括挪用者本人使用或者给他人使用。本案中张某将所挪用的公款借给他人用于私人企业的验资，属于典型的“进行营利活动”。因此，张某无疑构成挪用公款罪。
　　其次，张某的行为已构成受贿罪。受贿罪是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为。张某是政府招商办工作人员， 利用管理巨额公款的便利，将借用给林某进行增资，属于为他人谋取利益。张某收受林某的2.1万元“好处费”，并非是经营验资业务所得收益，而是张某非法挪用公款的报酬，其行为已然侵犯了国家公职人员职务行为的廉洁性和不可收买性，构成受贿罪。
　　最后，张某收受贿赂的行为与挪用公款行为之间具有牵连关系，构成牵连犯，属于处断的一罪，应当择一重罪处罚。牵连犯是指于一个犯罪目的，实施数个犯罪行为，数个行为之间存在手段与目的或者原因与结果的牵连关系，分别触犯数个罪名的犯罪状态。可见，对于牵连犯必须满足三个条件：一是，数罪必须出于一个犯罪目的;二是，必须实施了两个以上独立的犯罪行为;三是，数个犯罪行为须有牵连关系。
　　结合本案，从犯罪主观方面来看，张某收取好处费是与林某事先约定好的，显然，其目的是受贿，挪用公款行为是为这个目的服务的。从犯罪客观方面看，张某实施了两个独立行为，受贿是目的行为，挪用公款是手段行为，二者之间存在手段与目的的牵连关系，构成牵连犯。因此，张某在本案中的行为触犯了两个罪名，但由于两个行为之间具有牵连关系，实际构成处断的一罪，应当根据具体挪用公款的数额大小和受贿数额的大小，决定按照挪用公款罪还是受贿罪一罪定罪处罚。

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