【基本案情】

2003年12月22日，被告与原告签订了一份借款协议，该协议约定：被告向原告借款230万元，利息为月息一分，分期偿还，付利还本金，逾期视为违约，违约金按未还款的15%计算，至2007年12月31日前还清。该协议生效后，原告依约履行了付款义务，而被告却未能按约还款。截止2007年12月31日被告欠原告借款本金1828789元，利息277368元，应支付违约金335855元。由于计算失误，2008年1月原告起诉被告时，诉讼请求写成本息1738457元（本金1522988元、利息215469元），违约金260769元。对于漏诉部分，2009年12月原告依据原一审生效判决向法院提起了诉讼。因被告对原一审生效判决提起再审，法院将漏诉案中止。2013年9月26日邯郸市中级人民法院（以下简称市中院）作出（2013）邯市民一终字第00726号民事判决书，对原审认定的事实错误部分进行了纠正。因此漏诉部分的诉讼请求和理由也应该予以变更。2013年12月6日原告撤回了漏诉案的起诉。根据市中院作出的（2013）邯市民一终字第00726号民事判决书确定的事实，及未起诉的部分可另案起诉的要求。经计算原告未起诉部分是本金305810元、利息61899元和违约金75086元，以及本金305810元自2008年1月1日起至还清借款日止月息1%的利息。

 

【裁判理由】

双方争议的焦点：一是原告是否有漏诉、存在违反“一事不再理”的原则。二是原告诉讼主张是否已超过诉讼时效。

关于原告是否有漏诉、存在违反“一事不再理”的原则的问题。根据市中院2013年9月26日作出的（2013）邯市民一终字第00726号民事判决书中，对违约金及2004年的利息应否支付和被告偿还的117万元是本金还是本息合计的认定即“付利还本金，逾期视为违约”来进行计算，截止到2007年12月31日被告应支付原告借款本金1828789元、利息277368元及违约金335855元。而一、二审依据原告的诉讼请求最终判决被告偿还原告借款本息1738457元（本金1522988元、利息215469元）及违约金260769元，并支付自2008年1月1日起至判决确定的履行期届满之日止以借款本金1522988元为基数的约定利息（按双方约定的月利率1%计算）。这样原告未诉部分应为借款本金305810元，利息61899元，违约金75086元，以及本金305810元自2008年1月1日起至还清借款日止月息1%的利息，明显存在漏诉情况。一、二审判决书中明确告知原告“对其未请求部分本案不予处理，其可另行主张”。因此原告有权进行本案诉讼，并不存在重诉、违反“一事不再理”原则的问题。

关于原告诉讼主张是否已超过诉讼时效问题。《中华人民共和国民法通则》第一百四十条的规定：“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算”。根据双方借款协议约定2007年12月31日是最后还款期限，诉讼时效应从2008年1月1日起计算两年至2009年12月31日，因此原告于2009年12月22日对漏诉部分提起诉讼，是在法律规定的诉讼时效期间内提起了诉讼，诉讼时效因提起诉讼而中断，诉讼时效期间从此时间开始重新计算。2013年12月6日原告虽撤回了起诉，但原告依据2013年9月26日作出（2013）邯市民一终字第00726号民事判决书，遂于2013年12月26日重新起诉，也并未超过法律规定的诉讼时效期间。

 

【判决结果】

被告永年县万盛商场有限公司偿还原告杨飞借款本金305810元、利息61899元和违约金75086元。以及自2008年1月1日起至判决确定的履行期届满之日止的以借款本金305810元为基数的约定利息（按双方约定的月利率1%计算）。限本判决生效后十日内履行完毕。

（案件来源：无讼案例）

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