【案情简介】
　　公诉机关指控：被告人龚某某在东莞市虎门镇村头社区开设峰益公司，并担任法人代表。从2013年8月份开始，龚某某在没有取得UL注册商标授权的情况下，在峰益公司生产假冒UL注册商标的同轴线、电源线、USB线等产品。同年10月29日公安机关、工商行政管理部门依法对峰益公司进行查处，当场查获假冒UL注册商标的各类电线产品一批(价值约人民币121874.26元)，并将龚某某当场抓获。

　 【意见分歧】
　　深圳刑辩律师总结本案的争议焦点为：假冒注册商标产品在尚未售出的情况下，对行为人是否应以假冒注册商标罪处罚。对此，有以下两种不同的意见：
　　第一种意见认为：龚某某的行为不构成假冒注册商标罪。根据《刑法》第213条的规定，假冒注册商标罪只处罚情节严重和情节特别严重的两种情形，因此，“情节严重”是构成本罪的必要条件。而根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《知产解释》)的第一条规定， “非法经营数额”和“违法所得数额”是认定“情节严重”的标准。而在侵权产品尚未售出的情况下，非法经营数额和违法所得数额均无法计算，“情节严重”的构罪要件也就无法确定，因此，在假冒注册商标产品尚未售出的情况下，不应对龚某某以假冒注册商标罪定罪处罚。
　　第二种意见认为：对龚某某的行为可以假冒注册商标罪定罪处罚。虽然《知产解释》规定“情节严重”的一般标准是“非法经营数额”或“违法所得数额”，但并非唯一标准，具有“其他情节严重的情形”也是一个重要的判断标准。假冒注册商标的产品虽然未售出，但产品已均具有假冒标识，是否达到情节严重程度，可以综合全案各种因素予以衡量。因此，对龚某某行为可以定罪处罚。

　 【律师点评】
　　深圳刑辩律师同意第二种意见，并结合本案分析如下：
　　第一，非法经营数额的认定不以销售为前提。关于非法经营数额的认定，根据《知产解释》，未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。因此，即使侵权产品尚未售出，根据司法解释也可以按相关标准计算其价值。
　　第二，情节严重的认定不以非法经营数额或违法所得为唯一标准。虽然情节严重是假冒注册商标罪的构成要件，但是情节严重的认定应当综合各种因素，包括犯罪手段、工具、时间、地点、对象等情形进行事实判断和价值判断，非法经营数额、违法所得只是参考的要素之一，并不是唯一。事实上，根据《知产解释》具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”：(一)非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的;(二)假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的;(三)其他情节严重的情形。因此，即使非法经营数额和违法所得数额无法计算，也不会影响犯罪情节的认定，“其他情节严重的情形”也是一个重要的判断标准。
 综上，深圳刑辩律师认为，本案龚某某未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，虽未销售但不影响情节的判断，仍然可以假冒注册商标罪定罪处罚。

【关键词】深圳刑辩律师，深圳刑事律师，深圳无罪辩护律师

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