一、 法律禁止医疗代孕，未对民间代孕做出规定
在西方，代孕是合法的，一般都会在姐妹间进行代孕。但是，如果利用代孕收费盈利，在任何国家都是被禁止的。
在我国，允许辅助生育，但对医学代孕严格禁止，未对民间代孕做出法律规定。
我国允许辅助生育
目前我国允许的辅助生育技术有人工授精和试管婴儿两种。
人工授精：即将精液优选后，在女方排卵时将精子直接注入宫腔。
试管婴儿：即将成熟卵子取出，在试管内与精子结合，形成受精卵后，再移植到宫腔内受孕。
对于代孕，医学代孕与民间代孕
医学代孕：即将夫妻两人的精子和卵子在体外试管中人工 授精，再进行人工培育形成胚胎，植入另一位有 正常子宫的“代孕母亲”的子宫内，这种方式被卫生部2001年2月20日《人类辅助生殖技术管理办法》明令禁止：任何医疗机构及医务人员不得实施任何形式的代孕。
民间代孕：即夫妻中的男方与代孕者发生性关系，再由代孕者生下孩子。法律未做出具体规定。
二、代孕“代孕”行为可能会引发一系列的法律、道德等问题
“代孕”行为可能会引发一系列的法律、道德问题;至于家庭的矛盾及经济纠纷已经引发。
现在法律没有明确代孕孩子的社会身份，也没有仔细追究代孕孕妇的法律责任和合法地位;如果孩子出生，其社会身份也很难定位，“代孕孕妇”的法律地位更为尴尬，探视、抚养、继承等民事权利都无法得到保障，如果生育过程中发生意外的话，“代孕孕妇”的权益也无法保障。
三、对于代孕行为、代孕协议等需具体分析
(一)处于双方自愿的“代孕”不构成犯罪，如果发布此广告的是中介，其经营方式上可能涉嫌非法经营，因为违反了道德和伦理，可由工商等行政部门处罚。
(二)关于代孕协议
按照我国合同法规定，只有违反国家法律和行政法规的强制性条款订立的合同被认为不具有法律效力，而违反由卫生部发布的部门规定，并不必然导致合同无效，也就是说，代孕合同不能必然认为是不具有法律效力的。
1、无偿代孕可以被允许。代母通过人工授精或体外授精方法并不是通过与求孕丈夫性交方式而孕育婴儿，并不违背传统的性道德观念。在司法实践中，应综合各种具体情况，从有利于未成年人的原则出发，即使将求孕方与婴儿无基因关系的无偿代孕合同认定为有效，亦无大妨。
但这样的合同在产生纠纷时并不能很好地达到解决纠纷的目的，如果涉及违约需要追究违约责任或者强制执行，由于合同的标的涉及人的权利，代孕合同很难像普通合同一样发挥作用。
2、有偿代孕协议违反了公序良俗原则，属无效合同。
我国现行的法律并没有直接使用“公序良俗”一语，取而代之的是“社会公德、社会公共利益”。例如，《民法通则》与《合同法》均规定“尊重社会公德、不违反社会公共利益”是民事活动的基本原则，更是合同法的基本原则，违反该原则的合同应为绝对无效。但该原则的运用在司法实践中由法官自由裁量。
梁慧星先生认为，代孕行为属于违反公序良俗中的“危害家庭关系行为类型”，家庭关系属于政治公序，代理他人怀孕的所谓代理母协议以及代理母中协会等属于此类型.四、出路:亟需法律做出明确规定。
由于法律存在空白，如果放开医学代孕，那么就会引发一连串的伦理法律危机;像现在完全禁止，又会将走投无路的夫妻逼到民间代孕的路上去。
在民间代孕的操作过程中，夫妻俩与代孕者一般会签订一份协议，三方都表示同意孩子生下后归有婚姻关系的夫妻抚养。但这类事件一旦出现纠纷，法律不会认可这种协议中认定的关系，而是会认定孩子的生父与生母——也就是夫妻中的男方与代孕母亲对孩子承担所有的抚养义务。但是，孩子的生父与代孕母亲之间没有法律认可的婚姻关系，这就造成了一系列的麻烦：孩子是婚生子还是私生子、孩子上学上户口等问题也会相应出现。
亟需法律做出明确规定。