浅谈“最高额抵押”之典当应用(1)

　　最高额抵押，又称最高限额抵押权，是指为担保属于一定范围内的有连续的法律关系将来可能发生的债权，当事人约定在预定的应担保的债权最高限额内，以抵押物担保债权实现的抵押权。我国《担保法》在第59条也规定了最高抵押：“本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。”最高额抵押为特别抵押，与我们平常典当中采用的一般抵押相比，主要有以下特殊性：（1）相对独立性。一般抵押权具有典型的从属性，一般先有债权存在才设定抵押权，主债权消灭，抵押权也消灭。而最高额抵押却具有典型的相对独立性，其设定不以主债权的存在为前提，也不能随某一债权的消灭而消灭。在最高额抵押设定时，主债权完全可以是未发生的，而且将来是否发生都不必确定。因此最高额抵押权也不同于一般为将来债权担保所设定的抵押权。为将来债权作担保的抵押权有两种情况：一是为将生效的特定的债权作担保，例如：为担保附停止条件的债权而设定抵押权；二是为将来发生的不确定的债权作担保。只有后一种情况才属于最高额抵押。因此可以说，最高额抵押是为将来债权担保的典型形式。（2）所担保的债权的不确定性。特定性为抵押权的特性之一。在一般抵押权，不仅抵押物特定，而且抵押担保未来债权的，其所担保的债权将来是否一定发生，发生额为多少都不确定，更说不上特定。最高额抵押权所担保的债权仅是限于一定范围内和一定期间内发生的债权。但最高额抵押的不确定性并不是说它在什么方面都有不确定，最高额抵押在范围上和债权的最高额度上是可以设定的。（3）适用范围上的限定性，一般抵押权的适用，原则上并无限制，对任何债权都可设定。但是最高额抵押权是对一定期间内连续发生债权的担保，因而其适用范围受一定限制，仅适用于连续发生的债权的法律关系，如连续借贷关系，连续交易关系等。（4）最高额抵押所担保的债权不得转让，根据《担保法》第61条：“最高额抵押的主合同债权不得转让。”这种规定是考虑到最高额抵押担保的债权是一定期限内所发生的债权，在抵押合同担保的期限范围内，处于一种不稳定的状态，如果允许债权转让，势必发生最高抵押权的转让，如果债权部分转让或转让给几个不同的权利主体，最高额抵押权的行使就会出现很多的问题，因此此规定也是出于交易安全的考虑。